С 1.09.2014 вступили в силу изменения ГК и ФЗ об АО и почти все ОАО и все ЗАО стали просто АО. Большинство - непубличными АО.
Срочно изменять устав не нужно - в законе указано, что изменение наименования и других положений в уставе для приведения в соответствии с законом нужно при первом изменении устава - то есть срока нет и когда это делать - выбирают сами АО. Но не стоит долго жить со старым уставом, в котором положения не соответствуют действующему законодательству.
Устав – это такой же удостоверяющий документ для АО, как паспорт для человека.
Чтобы разработать устав своего АО, необходимо из законодательства выбрать все то, что по закону обязательно должно содержаться в уставе, и все то, что в уставе может быть измененено по сравнению с нормами, указанными в законе (естественно с учетом того, каким образом и в каких случаях могут быть проведены изменения).
Включение в устав иных положений, которые не обязательно должны содержаться в уставе и которые ничего не меняют по сравнению с законом (переписывание в устав необязательных текстов законов), ведет к учащению будущих случаев противоречия уставов постоянно меняющемуся законодательству и необходимости лишних собраний и регистрации изменений устава.
Разработчики устава могут выполнить работу по анализу законодательства и конструирования своего устава полностью самостоятельно или взять чужой полностью готовый устав и поменять в нем только наименование и адрес.
Это две нецелесообразные крайности.
В первом случае – излишние трудозатраты, во втором неиспользование возможностей закона для учета индивидуальности вашего АО. Кроме того, в готовых образцах, как правило, много лишнего в уставе, так как они пишутся для того, чтобы произвести впечатление своей толщиной, они не содержат законодательных обоснований помещения в устав текстов, многое в них включается потому, что подобное было в их прежних уставах.
Мы подготовили стандарт устава для непубличного АО.
Стандарт включает:
а) выборку положений законодательства, содержащих требования к уставу АО
б) образец устава с выделенными частями, подлежащими привязке.
Выборка положений законодательства включает нормы из:
1. ГРАЖДАНСКИЙ КОДЕКС РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (ГК РФ) Часть 1 (действующая редакция от 05.05.2014) Глава 4. ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА
2. Федеральный закон "Об акционерных обществах" (редакция от 21.07.2014)
3. Письмо Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 28 февраля 2000 г. N ИК-07/883 "О сроках полномочий ревизионной комиссии"
Для расширения вашего понимания возможного будущего рассмотрен и Проект Федерального закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и отдельные законодательные акты Российской Федерации (в части приведения в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации)»
Выборка положений законодательства позволит Вам при необходимости или желании проверить обоснованность включения в устав тех или иных текстов.
Образец устава учитывает все требования закона к обязательному содержанию устава и возможности закона задавать в уставе иное, по сравнению с тем, что по умолчанию приведено в нормах закона.
Например, наименования и содержание разделов стандарта устава соответствуют нормам пункта 3 статьи 11 ФЗ об АО (с учетом исключения типа общества):
Устав общества должен содержать следующие сведения:
полное и сокращенное фирменные наименования общества
место нахождения общества
количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом
права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа)
размер уставного капитала общества
структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений
порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно
сведения о филиалах и представительствах общества
иные положения, предусмотренные настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.
Образец устава АО построен следущим образом:
Черным цветом – обязательный текст (если он имеет смысл для Вашего АО).
Красным цветом – обязательный текст (если он имеет смысл для Вашего АО), пример которого показан и который должен быть привязан к конкретному АО или конкретной ситуации. После показанного примера могут быть приведены варианты других примеров, отделенные слешем /, из которых необходимо выбрать и оставить один.
Оливковым цветом – обязательный текст внутри выделенного красным текста или необязательный текст – включаемый в устав по желанию (если решили его включать в устав, то в нем может быть красным цветом показан пример обязательного текста, привязываемого к конкретному АО или к ситуации).
Лазурным цветом в скобках – комментарии, удаляемые вместо со скобками из окончательного текста устава.
УТВЕРЖДЕН
решением внеочередного/годового общего собрания акционеров
/ единственного акционера
За/От крытого акционерного общества «Новая фирма»
Протокол/ Решение № 1/б/н от 21.12. 2014
Непубличные общества: нововведения в ГК РФ
Оглавление:
Федеральным законом № 99-ФЗ, принятым 5 мая 2014 года, были внесены поправки в гражданское законодательство в отношении организационно-правовых форм юридических лиц. 1 сентября 2014 года новые положения статьи 4 первой части ГК РФ вступили в силу:
Такая форма юридических лиц, как ЗАО, отныне упразднена.
Все хозяйственные общества делятся на публичные и непубличные компании.
Какие компании относятся к непубличным?
Согласно новым нормам те акционерные общества, которые размещают свои акции среди строго ограниченного круга лиц и не выпускают их в обращение на фондовый рынок, признаются непубличными компаниями. Аналогичный статус приобретают ООО, не отвечающие признакам публичного общества .
Законодатели считают, что хозяйственные организации в форме ЗАО, по сути, не являются акционерными, поскольку их акции распределяются среди закрытого списка участников и даже могут находиться в руках единственного акционера. Такие образом, эти общества практически не отличаются от обществ с ограниченной ответственностью и могут быть преобразованы в ООО или в производственный кооператив.
Реорганизация закрытого акционерного в общество с ограниченной ответственностью не обязательна. ЗАО вправе сохранить акционерную форму и приобрести статус непубличного в том случае, если признаки публичности у него отсутствуют.
Поправки в гражданское законодательство практически не затрагивают ООО. Согласно новой классификации, эти юрлица признаются непубличными автоматически. Никаких обязанностей по перерегистрации в связи с новым статусом на них не возлагается.
Непубличные АО
Непубличное акционерное общество - это юридическое лицо, соответствующее следующим критериям:
минимальный размер уставного капитала – 10000 руб
количество акционеров – не более 50
в наименовании организации нет указания на то, что она является публичной
акции компании не размещаются на бирже и не предлагаются к приобретению по открытой подписке.
Название и учредительные документы акционерных обществ должны быть приведены в соответствие с актуальной редакцией ГК РФ, в частности, из фирменного наименования ЗАО следует исключить слово «закрытое». Зафиксировать изменения в правоустанавливающей документации можно позже, при внесении в нее плановых поправок.
Признание АО непубличным предоставляет ему гораздо большую свободу в управлении своей деятельностью по сравнению с публичной компанией. Так, бывшее ЗАО не обязано публиковать информацию о своей работе в открытых источниках. По решению акционеров управление организацией может быть полностью передано в руки совета директоров или единоличного исполнительного органа общества. Собрание акционеров вправе самостоятельно определять номинальную стоимость акций, их количество и тип, предоставлять отдельным участникам дополнительные права. Ценные бумаги АО покупаются и продаются путём простой сделки.
Все решения АО должны быть удостоверены нотариусом либо регистратором. Ведение реестра акционеров непубличного акционерного общества передаётся специализированному регистратору.
ООО как непубличные компании
Деятельность хозяйствующих субъектов в форме ООО регулируется ст. 96-104 ГК РФ:
минимальная сумма уставного капитала – 10000 рублей
состав участников – максимум 50
список участников ведётся самим обществом, все изменения регистрируются в ЕГРЮЛ
правомочия участников по умолчанию устанавливаются согласно их долям в уставном капитале, но могут быть изменены при наличии у непубличного общества корпоративного договора или после внесения соответствующих положений в устав фирмы с фиксацией поправок в ЕГРЮЛ
сделка по отчуждению долей оформляется нотариально, факт перехода прав вносится в ЕГРЮЛ.
В отличие от документации публичных компаний, сведения, содержащиеся в корпоративном договоре непубличного общества с ограниченной ответственностью, являются конфиденциальными и не раскрываются третьим лицам.
Со вступлением в действие поправок в ГК РФ оформление решений участников общества должно проводиться в присутствии нотариуса. Однако здесь предусмотрены и другие возможности, не противоречащие законодательству, а именно:
внесение в устав изменений, определяющих иной способ подтверждения решений собрания участников ООО
обязательное удостоверение протоколов общества подписями всех участников
применение технических средств, фиксирующих факт принятия документа.
Наряду с ЗАО из гражданско-правового оборота также исключается форма юридических лиц ОДО (общество с дополнительной ответственностью). Согласно новым правилам такие организации должны перерегистрироваться в непубличные ООО.
Возможно, в ближайшее время стоит ожидать очередных изменений в законодательные нормы в отношении юрлиц, поскольку законы об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг и обществах с ограниченной ответственностью, регулирующие деятельность АО и ООО, до сих пор существуют в старых редакциях (без разделения на публичные и непубличные компании).
В предпринимательском сообществе появились непубличные акционерные общества. А все потому, что были приняты нашумевшие поправки в Гражданский Кодекс. Что они собой представляют? Какие типы организаций в соответствии с ними появились в России? Как должно звучать корректное наименование непубличного акционерного общества, если мы собираемся вести бизнес в рамках данной организационно-правовой формы? Постараемся ответить на эти вопросы и одновременно рассмотреть наиболее примечательные нюансы, раскрывающие суть законодательных новшеств.
Новый закон
Такое явление, как непубличное акционерное общество, совершенно ново для России. Данный термин получил распространение только по факту некоторых законодательных реформ, проведенных в сентябре 2014 года. Тогда вступили в силу несколько поправок в ГК РФ. Согласно им, акционерные общества открытого и закрытого типа как виды организационно-правовой формы работы предприятий получили иное наименование. Теперь в обороте другие термины, а именно - "публичное" и "обычное" общество. Что они представляют собой?
К публичным обществам теперь относят организации, обладающие акциями и ценными бумагами, которые размещаются в открытом формате (или обращаются на рынке согласно нормам правовых актов, регулирующих оборот ценных бумаг). Другие типы хозяйственных обществ - ЗАО, а также ОАО, - которые не имеют ценных бумаг в свободном обороте, получают статус "обычных". Их название звучит как "акционерное общество",без каких-либо добавлений. Отметим также, что такой формат организации предприятий, как ОДО, в принципе не был никак классифицирован и упразднен. Таким образом, фирмы, созданные до сентября 2014 года, должны быть соответствующим образом переименованы. Новые же будут функционировать в том статусе, что установлен законом.
Нюансы терминологии
В новом законе нет термина, который звучал бы именно как "непубличное акционерное общество". Таким образом, такая организационно-правовая форма, как ЗАО, не получила прямого аналога. Однако, если у организации все же есть акции, пусть и не запущенные в свободную торговлю, применение термина "непубличное акционерное общество" в отношении них вполне допустимо в неофициальном порядке. В свою очередь ООО, в котором акций нет (имеется только уставный капитал) называется по-прежнему.
Итак, основной критерий "публичности" - открытая торговля акциями и другими ценными бумагами. Кроме того, эксперты отмечают, что не менее важен и другой аспект. "Публичность" АО, кроме того, должна отражаться в его уставе.
Также отметим, что по новому закону перерегистрацию организаций с целью приведения их наименований в соответствие с поправками не нужно проводить в срочном порядке. Кроме того, при осуществлении соответствующей процедуры фирмам не требуется платить госпошлину. Интересный факт - поправки в ГК РФ, о которых идет речь, были инициированы органами власти еще в 2012 году.
ООО - это непубличное общество?
В отношении такой организационно-правовой формы бизнеса, как ООО, в части рассматриваемых поправок к ГК РФ имеет место особенность. С одной стороны, в новой редакции Кодекса ООО теперь относятся к непубличным обществам, наравне с "бывшими" ЗАО. С другой стороны, иные положения ГК РФ ничего не говорят об изменении их статуса. Таким образом, ООО - это вроде бы и "непубличное общество", как и ЗАО, и в то же время как бы самостоятельная организационно-правовая форма предприятия.
Три типа обществ
Итак, что мы имеем по факту внесения поправок в закон? В России остается три основных типа организаций.
1. Публичные акционерные общества
Это предприятия, которые имеют акции, вращающиеся в свободном обороте. В любом случае это "бывшие" ОАО.
2. Два подтипа непубличных обществ:
- АО, у которых нет акций в свободном обороте (это могут быть как "бывшие" ЗАО, так и ОАО с невыпущенными в продажу ценными бумагами), неофициально - "непубличное акционерное общество"
- ООО без акций.
Бывшие ОДО упразднены. К тем фирмам, которые успели зарегистрироваться в этом статусе, теперь будут применяться нормы, характерные для ООО.
Нюансы перерегистрации
Что нужно делать уже зарегистрированным фирмам? Требуется ли им провести переименования в соответствии с новыми нормами ГК РФ? Юристы полагают, что нет, исходя из содержания норм поправок в Кодекс. Дело в том, что в 11-м пункте 3-й статьи соответствующего закона о переименовании обществ организации, которые созданы до вступления в силу поправок и имеющие признаки публичных, автоматически таковыми признаются. В свою очередь ЗАО также можно не перерегистрировать, правда, только до того момента, когда будут вноситься изменения в устав - так гласит 9-й пункт 3-й статьи закона о поправках.
Алгоритм перерегистрации
Рассмотрим, каким образом перерегистрация (переименование) фирмы должна осуществляться на практике, если потребность в этом все же возникнет. Процедура состоит из следующих основных этапов.
Сначала компания заполняет заявление на бланке за номером Р13001, который утвержден ФНС. Затем фирма прилагает к нему следующие документы:
- протокол собрания учредителей (акционеров)
- новый устав непубличного акционерного общества.
Пошлину, как мы уже сказали выше, платить не нужно. Следующий этап - приведение в порядок учредительных документов. В частности, аббревиатуру ЗАО и соответствующий ему термин "закрытое акционерное общество" следует переименовать в АО. После этого необходимо также поменять структуру печатей, внести изменения в банковские документы, а также направить информацию партнерам о том, что теперь такое-то ЗАО - непубличное акционерное общество. В связи с чем некоторые эксперты все же рекомендуют провести процедуру переименования, чтобы контрагентам и возможным инвесторам было понятнее, с какого типа фирмой идет или будет идти сотрудничество. Хотя закон по умолчанию этого не требует.
Некоторые эксперты отмечают, ссылаясь на 1-й пункт 97-й статьи НК РФ, что АО, которые обладают признаками "публичности", обязаны добавить в свое наименование соответствующее указание. "Непубличные" АО по своему усмотрению могут сделать то же самое, если акционеры имеют намерение объявить, что ценные бумаги поступят в открытую подписку.
Реестр и регистратор
Отметим также тот факт, что поправкам в ГК РФ сопутствовал также и ряд подзаконных правовых актов. К таковым, в частности, относится одно из Писем Банка России. В нем отражается обязанность организаций передать в ведение специализированному регистратору - будь то открытое или же непубличное акционерное общество - реестр акционеров. Это обязательное для всех АО, как отмечают юристы, к исполнению распоряжение ЦБ. Если же открытое или непубличное акционерное общество реестр акционеров еще никому не передало, то его учредители должны осуществить ряд процедур. А именно:
- подготовить соответствующие документы и информацию
- заключить договор с регистратором
- раскрыть информацию (если АО предписывается сделать это) о партнерской фирме
- уведомить лиц, чьи данные присутствуют в регистрационных документах
- передать реестр в партнерскую организацию
- внести в ЕГРЮЛ информацию о регистраторе
Все эти процедуры ЦБ предписал провести АО до 2 октября 2014 года.
Значимость реформ
Каковы практические последствия реформирования ЗАО и ОАО? Эксперты считают, что теперь государство может контролировать работу акционерных обществ более активно, чем прежде. В частности, все АО должны будут проходить обязательный аудит, причем как публичные, так и те, чьи акции не обращаются свободно. Не имеет значения статус ценных бумаг АО. Даже для такой формы бизнеса, как непубличные акционерные общества, аудит становится обязательной процедурой.
Аудитор при этом не должен быть связан с интересами проверяемого АО или же лично с акционерами общества. Предмет аудиторской проверки - бухгалтерская, а также финансовая отчетность. Инициировать внеплановую проверку могут владельцы более чем 10% активов корпорации (акций или уставного капитала). Критерии проведения этой процедуры могут быть отражены в уставе АО.
Отметим также, что в ГК был внесен ряд иных поправок, дополняющих те, что мы рассматриваем. В частности, в фирме теперь могут работать несколько человек на должности генерального директора. Однако устав непубличного акционерного общества или его "открытого" аналога должен содержать сведения о полномочиях каждого. Интересно, что должность главного бухгалтера может быть исключительно единоличной. Еще одно значимое новшество - некоторые виды принимаемых акционерами фирм решений теперь должны заверяться нотариально.
Значительные изменения касаются, к примеру, такого нюанса, как способ подтверждения перечня лиц, участвующих в собрании акционеров. Для публичных АО установлена норма - соответствующую процедуру может производить человек, который ведет реестр акционеров и одновременно выполняет функции, характерные для счетной комиссии. Таковы новшества. В свою очередь, в такой форме организации бизнеса, как непубличные акционерные общества, ведение реестра также может осуществляться исполнительным лицом, но его функцию, которая связана с определением состава участников собрания, может выполнять нотариус. Кроме того, как отмечают некоторые юристы, особенности этой процедуры можно прописать также и в уставе непубличного общества - закон прямо не запрещает это делать.
Также новая редакция ГК изменила порядок преобразования одного общества в другое. Теперь АО может стать ООО, хозяйственным товариществом или же кооперативом. Вместе с тем АО теряет право становиться некоммерческой организацией.
Корпоративный договор
Поправки в ГК также ввели в юридический оборот новый термин - "корпоративный договор". Его по желанию могут заключать акционеры обществ. Если они сделают это, то в том случае, если АО публичное, содержание документа должно быть раскрыто (правда, актуальных норм, регулирующих эту процедуру, пока что не появилось). В свою очередь, если "корпоративный договор" составило "бывшее" ЗАО, непубличное акционерное общество, то раскрывать его подробности закон не предписывает.
Изменения в уставе
Есть ряд нюансов, на которые полезно обратить внимание владельцам АО, решившим внести изменения в устав организации. Новая редакция ГК содержит ряд новых требований к данному учредительному документу. Рассмотрим пункты, которые может содержать типовой устав непубличного акционерного общества. Знание их может пригодиться как при создании новой фирмы, так и при перерегистрации существующей. Итак, форма устава непубличного акционерного общества должна включать следующие пункты:
- указание на то, что она публичная (если фактическая деятельность и тип акции тому соответствуют)
- порядок и условия, при котором будет проводиться аудит, затребованный акционерами, у которых во владении по меньшей мере 10% ценных бумаг
- название населенного пункта, где зарегистрирована компания
- перечень прав и обязанностей учредителей фирмы
- особенности процедуры, при которой одни акционеры уведомляют других о том, что будут обращаться в суд с самостоятельными исковыми требованиями
- перечень прав, установленных для лиц, формирующих коллегиальную структуру управления фирмой
- сведения о распределении полномочий между различными внутрикорпоративными структурами.
Какие еще нюансы включает работа над уставом? Можно отметить такой факт: когда происходит регистрация непубличного акционерного общества, в основной учредительный документ не требуется вносить сведения о единственном акционере. Или, например, сведения о том, как определяется состав участников акционерных собраний - закон в этом смысле дает владельцам непубличных обществ относительную свободу действий.
Примерный образец устава непубличного акционерного общества, который мы изложили выше, можно также дополнить рядом положений. Правда, для этого требуется единогласное решение учредителей. Но если оно получено, то допустимо включение в учредительный документ следующих положений:
- об отнесении вопросов, решаемых на общем собрании, к компетенции коллегиальной структуры управления фирмой
- об определении случаев, обуславливающих создание ревизионной комиссии
- о том, как осуществляется собрание акционеров в особом порядке
- о порядке предоставления преимущественного права покупки ценных бумаг, которые конвертируются в активы общества
- о порядке рассмотрения общим собранием тех вопросов, которые, согласно правовым актам РФ, не относятся к его компетенции.
Это очень приблизительный образец устава непубличного акционерного общества. Однако ключевые нюансы, на которые предпринимателям полезно обратить внимание, мы затронули.
Акционерное общество. Типовой устав непубличного акционерного общества
ТИПОВОЙ УСТАВ НЕПУБЛИЧНОГО АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА
Устав общества является его единственным учредительным документом. На основании своего устава акционерное общество в лице соответствующего органа управления выступает участником гражданского оборота, субъектом трудовых, налоговых и других правоотношений. Основное, чем необходимо руководствоваться при составлении устава непубличного акционерного общества, Вы найдете в предложенном материале.
Акционерные общества являются одной из форм хозяйственных обществ. Порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также защита прав и интересов акционеров определяется ГК РФ. а также Федеральным законом от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ Об акционерных обществах (далее - Закон N 208-ФЗ).
Напомним, что 05.05.2014 г. в рамках проводимой реформы гражданского законодательства был принят Федеральный закон от 05.05.2014 г. N 99-ФЗ О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации (далее - Закон N 99-ФЗ), существенным образом изменяющий положения ГК РФ о юридических лицах. Законом N 99-ФЗ внесены изменения в главу 4 части первой ГК РФ, которые значительно затрагивают правовое положение акционерных обществ.
Прежде всего, Законом N 99-ФЗ упраздняется ряд организационно-правовых форм, среди которых наиболее популярной является закрытое акционерное общество. Вводятся следующие виды коммерческих организаций:
• хозяйственные товарищества и общества
• крестьянские (фермерские) хозяйства
• хозяйственные партнерства
• производственные кооперативы
• государственные и муниципальные унитарные предприятия.
